Блог Марии Лепщиковой

13:38, 5 октября Мария Лепщикова
Привлечение букмекеров к административной ответственности за невыполнение лицензионных условий и требований в 2017 году получило еще большее разнообразие в части поводов, образующих состав административного правонарушения. Так, в 2017 году букмекеров стали активно привлекать за выплату выигрышей не за счет денежных средств, снятых с расчетного счета, как того требует Указание Центрального Банка РФ №3073-У от 07.10.2013 г., соблюдение которого вытекает из требований постановления Правительства Российской Федерации от 10.07.2007 г. № 441. При выявлении инспекторами выплаты выигрышей за счет денежных средств, находящихся в кассе ППС и не снятых предварительно с расчетного счета букмекера, налоговый орган усматривает в таких действиях состав административного правонарушения по ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ (осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах с нарушением условий, предусмотренных лицензией). В настоящее время суды при рассмотрении дел по ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ в отношении букмекеров разделились на различные группы по характеру принятых судебных актов. Одни судьи придерживаются позиции, что нарушение требований Указания Центрального Банка РФ №3073-У от 07.10.2013 г. является нарушением, квалифицируемым по ч.3 ст.14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией)), а не нарушением по ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ (…нарушение условий, предусмотренных лицензией). По ч.3 ст.14.1 КоАП РФ штрафы в десять раз меньше, чем по ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ. Переквалификацию правонарушения суды объясняют неверным применением налоговыми органами материальных норм права при составлении протоколов. А именно тем, что нарушение именно условий, предусмотренных лицензией – это нарушение условий, невыполнение которых может повлечь несоблюдение лицензионных требований, указанных в ст.15 №244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ», и указывают на намеренное разделение законодателем нарушение «условий, предусмотренных лицензией» и «нарушение лицензионных условий и требований». Другие судьи придерживаются отличной позиции о нарушении букмекерами лицензионных условий при выплате выигрышей за счет денежных средств, предварительно не снятых с расчетного счета, при этом указывая на то, что ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ по отношению к ч.3 ст.14.1. КоАП РФ является специальной нормой, и за такого рода нарушение подлежит привлечение букмекера к ответственности по данной статье с назначением штрафа в размере 300 тыс. рублей и выше (в пределах санкции статьи). В случаях, когда суды оказывались от переквалификации правонарушения, суды, по сути, не вникая в суть вопроса, опирались на уже наработанный налоговыми инспекторами текст. Третья группа судей вообще прекращают производство по делу по ч.3 ст.14.1.1. КоАП РФ ввиду того, что соблюдение Указания Центрального Банка Российской Федерации №3073-У не является лицензионным требованием для букмекеров. Следует также отметить, что налоговый орган под конец 2016 года привлекал букмекеров за вышеуказанные нарушения (за выплату выигрышей за счет денежных средств, не снятых с расчетного счета) вообще по ч. 1 ст.15.1 КоАП РФ (нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств). Отменяя постановления налоговых органов по ч.1 ст.15.1. КоАП РФ, суды ссылались на недоказанность вины букмекера: «При этом получение обществом денежных средств от участников азартной игры (оплата ставки по заключенному пари) не свидетельствует о том, что обществом продан товар, выполнена работа либо оказана услуга». Данная позиция, на мой взгляд, обоснована: Азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Ставка – это денежные средства, передаваемые в кассу ППС и служащие условием заключения пари с букмекером. Пари – азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого с организатором азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Согласно Налоговому кодексу РФ, букмекерская деятельность с 2014 года является сферой оказания услуг. А букмекерская услуга может считаться оказанной только в момент заключения букмекерского пари. На примере статьи, опубликованной ранее, многие букмекеры в своей деятельности используют программно-аппаратный букмекерский комплекс (далее – ПАБК), при использовании которого пари заключается при помощи идентификационной карты гостя за букмекерским терминалом (а не в кассе ППС при внесении денег). То есть ставка (денежные средства) – это, по сути, депозит, учтенный на идентификационной карте. Идентификационная карта гостя, согласно тому же самому Постановлению Правительства №441, признается обменным знаком игорного заведения. В тот момент, когда клиент передает деньги в кассу БК (совершает ставку), пари еще не заключается – пари заключается тогда, когда клиент, находясь за букмекерским терминалом (ПАБК), заключает конкретное пари, выбранное им на экране терминала. Депозит, учтенный на идентификационной карте, может быть возвращен обратно клиенту (по его желанию) в части, не израсходованной на заключение пари. То есть суды исходили из того, что налоговым органом при вменении нарушений по ч.1 ст.15.1. КоАП РФ не доказано, что денежные средства, с которых выплачивались выигрыши, являлись денежными средствами, поступившими в кассу за счет именно оказанной услуги (как о том говорит законодатель). А не, например, за счет денежных средств, которые поступили в кассу как аванс за будущие пари, но за счет которых пари с букмекером еще не заключались. Немаловажную роль также играет практика региона, в котором находится рассмотрение протокола. Если у региона имеется вступившая в законную силу судебная практика, можно практически с уверенностью говорить, что решение по конкретному делу будет аналогичным. Если же в регионе практика ещё не сложилась, то у букмекеров есть шансы на прекращение производства по делу либо переквалификацию нарушения. По сути, указанная практика, демонстрируемая налоговыми органами, призвана обеспечить больший контроль за движением денежных средств букмекеров. Так как если предположить, что налоговые органы правы и нельзя выплачивать выигрыши наличной выручкой, полученной при заключении пари (а не просто совершении ставки), это будет означать практически ежедневную необходимость инкассации денежных средств в банк и обратно в ППС (для выплаты выигрышей). В конечном итоге это приведет к удорожанию себестоимости букмекерской услуги. Следующая статья в данном блоге будет посвящена законопроекту о признании азартной игрой любых опционов с менее чем трехдневным сроком определения финансового результата по ним. Этот законопроект направлен против компаний, использующих при торговле опционами (производный финансовый инструмент) барабанную визуализацию (слоты); он также затрагивает интересы форекс-дилеров, которые уже успели получить в РФ официальную лицензию.
14:06, 31 августа Мария Лепщикова
Сейчас и на протяжении последних нескольких лет в России законная азартная услуга в большинстве случаев оказывается в формате букмекерских пари. Это происходит потому, что такие форматы азартных услуг, как игровые автоматы и казино, доступны только на территории специально отведенных игровых зон, а услуги тотализаторов менее развиты. Букмекерское пари – это всегда пари между участником азартной игры и букмекерской конторой, заключенное по правилам, установленным последней. Многие российские лицензированные букмекеры разнообразят букмекерскую услугу для конечного потребителя не только широтой подбора событий в букмекерской линии, но и с помощью различных анимационно-визуальных эффектов, предлагая игрокам пари с исходом, определяемым через несколько секунд с момента его заключения. Непродолжительное время ожидания информации об исходе события участник может занять просмотром мультимедийного ряда (графики и анимации, ассоциирующейся с разными видами азартных игр). Информация о финансовом результате пари также может быть представлена участнику азартной игры в виде набора визуальных символов. Такие тематические «мультики» демонстрируются участнику азартной игры, как правило, на экране терминала самообслуживания, предназначенного для заключения букмекерских пари в наземных ППС букмекеров. Букмекерский продукт в описанной выше мультимедийной «упаковке» в РФ принято называть ПАБК (программно-аппаратный букмекерский комплекс). ПАБК также принято считать «агрессивным» букмекерским продуктом, вызывающим наибольшее количество претензий и подозрений в нарушении закона со стороны правоохранительных органов. Ниже постараюсь описать особенности букмекерского продукта под условным названием «ПАБК» и критерии его законности в российском правовом поле. Итак, терминал для заключения букмекерских пари – это аппаратно-программный комплекс, который в соответствии с пунктом 3.13 ст. 15  № 244-ФЗ является одним из технических средств связи, предназначенных для отображения процесса приема ставок, отображения результата пари, приема информации из процессингового центра букмекерской конторы о рассчитанных выигрышах, о развитии и об исходе события, от которого зависит результат пари, передачи информации в процессинговый центр букмекерской конторы о принятых ставках. Идентификационная карта участника азартной игры – цифровой носитель информации, выдаваемый участнику пари при регистрации в ППС, содержащий данные, необходимые для идентификации участника  пари в игорном заведении, а также содержащий информацию об имеющихся у участника пари в наличии обменных знаках игорного заведения. ФЗ № 244-ФЗ и некоторые другие законы (например, о выборах президента РФ, о выборах депутатов ГД ФС) содержит определенные ограничения по перечню событий, на исходы которых могут приниматься букмекерские ставки. В последний год активно муссируется тема введения новых жестких ограничений - об этом уже много сказано и, уверена, еще будет немало сказано, поэтому мы обязательно вернемся здесь к этой теме. Однако текущая статья имеет немного иные акценты, поэтому мы просто исходим из того, что в букмекерских продуктах типа «ПАБК» могут быть предложены пари только на события, допустимые с точки зрения действующего законодательства РФ. Сейчас это более широкий перечень событий, по принятию обсуждаемых правок – более узкий (в основном спортивные события – сами спортивные состязания, тренировки спортсменов). Для корректной работы букмекерского продукта типа «ПАБК» необходим большой массив событий одной видовой группы с возможностью получить исход по ним в течение нескольких секунд (3-5 секунд). «Большой массив» в абсолютных цифрах разными производителями букмекерского программного обеспечения оценивается по-разному, но, в любом случае, речь идет о десятках и/или сотнях однотипных событий в секунду. «Однотипных» ни в коем случае не означает, что события имеют одинаковый исход: термин «однотипные» предполагает сходный источник, откуда берутся события. Например, продукт – так называемый «самолетный ПАБК» - пари на перемещение самолетов (в небе) во время полетов в пространстве из одного квадрата системы координат в другой квадрат в той же системе координат. Самолетов в небе одновременно много и все они совершают полет, а значит, перемещаются в пространстве. События однотипные, и таких однотипных событий много, хотя каждый самолет имеет уникальный маршрут перемещения в системе координат. Сегодня на рынке есть разные примеры подбора событий для ПАБК. Повторюсь, необходимо много однотипных, но при этом достоверных и проверяемых событий. При принятии изменений в закон, существенно сужающих перечень допустимых событий, прогнозируется определенный дефицит поставщиков информации о событиях и их исходах для букмекерских продуктов типа ПАБК. При этом кроме уже названных критериев – 1) большого массива однотипных событий; 2) наступления исхода за 3-5 секунд; 3) допустимости типа события с точки зрения законодательства РФ, - есть еще ряд требований, соблюдение которых обязательно для успешной эксплуатации букмекерского продукта ПАБК. В данном случае я не буду разбирать «успешность» маркетинговой составляющей (успешность продукта у конечного потребителя). «Успешность» как юридическая возможность доказать правоохранительным органам законность продукта ПАБК также предполагает соблюдение следующих критериев: 4) Достоверность события. Как правило, при использовании продукта ПАБК букмекер имеет договор на поставку информации с поставщиком информации. При этом, как правило, поставщик информации для букмекерских пари имеет свой сайт, на котором отражена деятельность такого поставщика информации и/или можно проверить архив событий, где по точной дате и времени и иным идентификационным признакам пари можно увидеть исход события. Нет какой-то унифицированной формулы того, какие критерии достоверности считаются приемлемыми, а какие – нет. Но в каждом конкретном случае нужно ориентироваться на то, что если правоохранительные органы будут запрашивать контрагентов букмекера (поставщиков информации), проверять их работу с целью установления достоверности/недостоверности передаваемых информационных данных о событиях и их исходах, от успешности такой проверки могут в большой степени зависеть выводы и решения по проверке работы конкретного букмекерского ПАБК; 5) События не должны быть искусственно сгенерированы компьютерной программой. Данное утверждение не означает, что есть какие-то препятствия для использования массива событий из киберспортивных соревнований. В киберспорте компьютерные программы используются в качестве спортивного инвентаря, кроме того, события не зависят от воли букмекера (его работников). Тогда как программное обеспечение игрового автомата работает по заложенным в него алгоритмам, генерирует результат случайным образом и без привязки к чему-либо внешнему, доступно для вмешательства со стороны работников организатора азартной игры (изменение процента отдачи); 6) Полное совпадение финансового результата пари при одновременном нажатии на одно и то же пари на разных терминалах самообслуживания. Такое обстоятельство доказывает, что исход пари и его финансовый результат никаким образом не зависит от начинки букмекерского терминала самообслуживания, что вся информация в терминал самообслуживания, установленный в ППС, поступает из ПЦ, как положено по закону (ч. 3.12 ст. 15 ФЗ № 244-ФЗ); 7) Также желательно, чтобы режим отображения информации на экране терминала ПАБК можно было переключать из режима визуализации (мультимедиа) в графический и/или числовой режим, и наоборот. Такая опция не требуется по закону, но практика показывает, что при ее наличии проще объяснять принцип работы ПАБК проверяющим. Таким образом, ПАБК – это набор программного обеспечения, выполняющего различные функции (блок для процессингового цента, кассирский модуль, ПО клиентского терминала). При этом ни одна из входящих в состав ПАБК программ ни по отдельности, ни в сочетании не определяет и не может определить исход события (-ий), на которое (-ые) заключено пари, и от которого (-ых) зависит его финансовый результат. При этом метод визуализации – это метод, с помощью которого числовая информация (информация об исходе события и финансовом результате, соответствующем полученному исходу) представляется в виде анимационных символов. Каждому числу соответствует свой визуальный символ, такие символы могут быть выстроены в ряды и линии, могут двигаться. Однако финансовый результат всегда зависит от первоначально полученной информации об исходе события, которая с помощью программного обеспечения демонстрируется участнику азартной игры в виде интересной и приятной его восприятию анимации (визуального ряда). ПАБК как вид букмекерского продукта возник в связи с желанием букмекеров заработать на определенных вкусах и предпочтениях конечных потребителей азартной услуги. Игроку, ожидающему получения информации об исходе пари с помощью терминала самообслуживания, интересно смотреть визуальный ряд, похожий на слоты. Всем игрокам также нравится выигрывать и получать выигрыш в кассе ППС. В 2017 году формальные нюансы выплаты участнику азартной игры выигрыша вновь стали объектом пристального внимания налогового органа. Предыдущая такая волна была в 2012-2013 гг., когда налоговики боролись против того, что букмекеры не отражали в своих первичных финансовых документах конкретное лицо, получившее выигрыш (в целях НДФЛ). Реформа законодательства в 2014 году обязала букмекеров самостоятельно удерживать и перечислять НДФЛ. В настоящий же момент внимание налоговиков к выплатам выигрышей в наземных ППС вызвано необходимостью соблюдать требование Центрального банка РФ об инкассации выручки, полученной в виде букмекерских ставок, и о выплате выигрышей денежными средствами, снятыми с расчетного счета БК, то есть о неиспользовании наличной выручки сразу для выплаты выигрышей. Уже имеется достаточно много прецедентов привлечения по ч. 3 ст. 14.1.1. КоАП РФ (штраф от 300 тыс. до 500 тыс. рублей) за факт - даже единичный - выплаты выигрыша непосредственно из наличной выручки от принятия ставок. Следующая статья в данном блоге будет посвящена этому вопросу и рекомендациям по выстраиванию правовой защиты в таких случаях.
Наши партнеры